泉州市看守所
service tel

13959835799

站内公告: 【王萍煌律师】服务内容包括:泉州律师事务所、泉州离婚律师、泉州刑事辩护律师、泉州市看守所、晋江市看守所、看守所会见辩护、晋江律师事务所(法律咨询电话微信:13959835799)

13959835799

福建省泉州市丰泽区宝洲街万达中心A座39层(福建闽荣律师事务所)

当前位置: 主页 > 法律法规 >

走私犯罪既遂与未遂的认定

作者:泉州律师事务所 发表时间:2019-09-01 23:48 人气:

  
【关键词】:走私犯罪 既遂与未遂
【最高人民法院司法解释】
第二十三条 实施走私犯罪,具有下列情形之一的,应当认定为犯罪既遂:
 (一)在海关监管现场被查获的;
 (二)以虚假申报方式走私,申报行为实施完毕的;
 (三)以保税货物或者特定减税、免税进口的货物、物品为对象走私,在境内销售的,或者申请核销行为实施完毕的。
——《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》(2014年8月12日,法释〔2014〕10号)
【链接:最高人民法院法官著述】
 走私犯罪有无未遂以及既未遂的认定标准,实践中长期存在意见分歧。一种意见认为,走私犯罪属于行为犯,不存在未遂形态;另一种意见认为,走私犯罪属于结果犯,只有成功逃避海关监管的才成立既遂。经研究,行为犯同样存在未遂形态,犯罪既未遂的认定标准,需要结合某一类犯罪的实际情况予以具体确定。基于走私犯罪表现形式的多样性、行为实施的多环节性以及查获的现场性等特点,《解释》第23条区分情形对走私犯罪的既未遂认定标准作出了具体规定,即:“实施走私犯罪,具有下列情形之一的,应当认定为犯罪既遂:(一)在海关监管现场被查获的;(二)以虚假申报方式走私,申报行为实施完毕的;(三)以保税货物或者特定减税、免税进口的货物、物品为对象走私,在境内销售的,或者申请核销行为实施完毕的。”分别说明如下:
 1.监管现场查获情形的既未遂认定。《解释》规定,在海关监管现场被查获的,应当认定为犯罪既遂。适用该规定时,需要注意以下两点:一是适用范围。该规定适用于各种形式的走私犯罪,不以通关走私为限。海关监管现场包括多种场所,既可能是通关场所,也可能是绕关场所,不同场所被查获的既未遂认定标准理当协调一致、一体适用。不管是通关走私还是绕关走私,凡是在海关监管现场被查获的,均按犯罪既遂处理。二是海关监管现场的理解。实践中有种意见认为,海关监管现场即为海关监管区,主要指的是海关查验关口和海关专设的监管货场,只有在海关监管区被查获的才可以认定为走私既遂。我们认为,该理解存在局限性,也不符合海关执法工作的实际情况。对于监管现场要注意避免作一般意义上的静态的特定场所的理解,而是应当置于监管执法权限的空间范围针对个案作动态的理解。凡是海关具体行使监管执法权力的现场,均应视为《解释》规定的海关监管现场。根据海关法第6条的规定,海关在海关监管区、海关附近沿海沿边规定地区以及海关监管区和海关附近沿海沿边规定地区以外的其他地区均可以行使相关调查权力。所以,海关有权执法的地域空间并不限于海关监管区,在有权执法的地域行使执法权力时查获走私犯罪,均应认定为在海关监管现场被查获。
 2.虚假申报通关走私的既未遂认定。《解释》规定,以虚假申报方式走私,申报行为实施完毕的,应当认定为犯罪既遂。适用该规定时,需要注意以下三点:一是行为人的申报行为独立于海关的查验行为,申报行为是否实施完毕的判断不受是否进入查验环节以及查验是否通过的影响。一种意见认为,在查验完毕前被海关依法查获的,宜认定为走私犯罪未遂。我们不同意该意见。查验行为属于不受行为人控制的海关监管活动,报关行为行为实施完毕,在法律上即可视同为行为人的走私行为已经实施完毕。二是申报行为实施完毕标准与海关监管现场被查获标准并行不悖。在通关走私当中,实施申报行为与海关监管现场被查获的时间不具有同步性和必然的先后顺序。申报行为实施完毕只是认定走私既遂的一个方面,申报行为尚未实施完毕即在海关监管现场被查获,只要根据相关证据足以认定构成走私犯罪的,同样应认定为走私既遂。三是对于采用在境内邮寄货物、物品方式进行走私的,一般可以参照适用申报行为实施完毕的认定标准,即:行为人在邮政部门邮寄手续办理完毕的,以犯罪既遂处理。
 3.后续走私的既未遂认定。《解释》规定,以保税货物或者特定减税、免税进口的货物、物品为对象走私,在境内销售的,或者申请核销行为实施完毕的,应认定为犯罪既遂。这里明确的是刑法第154条规定的后续走私犯罪的既未遂认定意见。对于后续走私犯罪既未遂的认定标准,实践中存在多种意见。一种意见认为,应当以实际牟利作为既遂的认定标准;另一种意见认为,应从行为人将应补缴应缴税额的保税货物或者特定减税、免税进口的货物、物品实际交付给买方作为认定既遂的标准;还有意见认为,尚未销售但是已经骗取海关核销的也应认定为犯罪既遂。《解释》规定的认定标准与该三种意见均有所不同,理解和适用本规定时需要注意以下三点:一是是否实际牟利不影响既未遂的认定。刑法第154条规定的“销售牟利”的落脚点在于销售而非牟利,牟利系后续走私犯罪的主观目的要件而非客观要件,牟利目的实现与否不影响后续走私犯罪的认定,也不影响后续走私犯罪既未遂的认定。二是销售行为需要客观实施,但不要求销售行为实施完毕。销售行为是后续走私犯罪的一个重要客观行为,认定是否构成后续走私犯罪,主要的事实根据就是实施了销售行为。所以,通常情况下,后续走私犯罪行为与销售行为具有直接对应关系,销售行为不仅直接决定后续走私犯罪的认定,同时也是后续走私犯罪既未遂的重要判断标准。基于此,前述第二种意见对于销售行为的客观实施的强调是必要的,但是要求销售行为实行完毕或者完成货物、物品的交付则存在问题,也与前述其他走私犯罪的未遂标准的掌握明显不相协调。销售行为实施完毕的判断标准,与牟利目的实现的判断标准实际上大同小异,在法律上而言,销售行为完成即意味着牟利目的既已实现。为了与前述监管现场被查获标准保持协调,我们认为,在销售过程中被查获的,不管货物是否完成交付、货款是否实际支付,均应认定为犯罪既遂。三是尚未实施销售行为但申请核销行为已经实施完毕的,以犯罪既遂论处。较之于销售行为,申请核销行为对于后续走私犯罪的完成更具实质性意义,对于尚未着手销售但已经申请核销的,同样应以走私犯罪论处。与前述虚假申报通关走私的道理相同,此种情形的犯罪既遂以行为人申请核销行为实施完毕为标准,而不要求实际骗取核销。
——裴显鼎、苗有水、刘为波、郭慧:《〈关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释〉的理解与适用》,载《刑事审判参考》2014年第5集(总第100集),法律出版社2015年版,第157~160页。
来源:《最高人民法院司法观点集成(新编版)·刑事卷II》788页
观点编号376


联系人:王萍煌律师 电话:13959835799 地址:福建省泉州市丰泽区宝洲街万达中心A座39层(福建闽荣律师事务所)  
版权所有 Copyright @ 2017-2022 王萍煌律师团队 All Rights Reserved.